Lunes, 23 Octubre 2017 00:00

Informe concluye: garantía del derecho al agua potable en peligro Destacado

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Ante esta situación, es urgente que el Estado garantice una eficaz regulación, fiscalización e incentivos efectivos de cumplimiento, incluyendo a través de la Constitución y del Código de Aguas, para que, en las próximas décadas, los y las habitantes de Chile podamos ver nuestro derecho humano al agua potable asegurado.

Columna de opinión publicada en El Mostrador, 23 de octubre de 2017.

La provisión de agua potable es, por reconocimiento de la Asamblea General de las Naciones Unidas en 2010, un tema de derechos humanos. En principio, Chile parece estar cumpliendo bastante bien: un 100% de cobertura de alcantarillado de aguas servidas, un 98% de cobertura de agua corriente, inversiones importantes en el sistema de Agua Potable Rural, y la inclusión de la mejora de este sistema en la Política Nacional de Recursos Hídricos. Sin embargo, eso no es todo y tampoco es lo más crítico. Como reportó El Mostrador el día 16 de octubre, el ministro de agricultura habría cedido a presiones de los gremios de agricultores que buscan que la reforma al Código de Aguas no se aprobara en la forma propuesta. Este atraso tendrá efectos considerables y perjudiciales en materia de la garantía del derecho al agua potable, especialmente, en el contexto del actual sistema sanitario en Chile.

En este contexto, es pertinente destacar los resultados de una investigación publicada el 16 de octubre en el recién lanzado Informe Anual sobre Derechos Humanos de la UDP de 2017 que concluye que la obligación de prevenir violaciones al derecho humano al agua potable está lejos de cumplirse, tal como han demostrado los aluviones de los últimos años y la sequía en la III y IV región. Esta obligación recae sobre el Estado, independientemente de si la provisión de agua potable es efectuada por éste o por medio de empresas privadas, como es el caso de Chile. El estudio, analizando las responsabilidades de las empresas privadas, de la empresa estatal (ECONSSA S.A.) y del Estado de Chile como regulador y fiscalizador, identificando cinco principales problemas.

El primero de ellos es la falta de reconocimiento del derecho humano al agua potable en la Constitución, ni en la legislación sobre aguas en Chile. No se da prioridad al consumo humano, y quienes detienen derechos de aguas – inicialmente entregados gratis por parte del Estado – argumentan que cualquier interferencia con sus derechos constituiría una expropiación regulatoria, por la cual les correspondería indemnización. Si se acogiera esta hipótesis, y considerando que prácticamente no hay a estas alturas derechos de aguas sin dueño, se demuestra que el Estado no ha prevenido auto-limitar su propia capacidad de gobernanza, y por tanto, su propia capacidad de garantizar eficazmente el acceso al agua potable para la población. Cualquier implementación eficaz de tal garantía requiere que el Estado regule el uso del agua por parte de los privados en una situación de escasez, o que vuelva a ser dueño de (parte de) los derechos de aguas necesarios para garantizar el abastecimiento.

Segundo, el sistema de multas en el sector sanitario no constituye incentivo eficaz de cumplir con el derecho humano al agua potable. Así, el estudio demuestra que es considerablemente menos costoso para una empresa incumplir los planes de desarrollo (que definen la inversión que permitiría prevenir futuros cortes de servicio) y pagar la multa correspondiente, que efectivamente implementarlos. Solo como ejemplo, la empresa Aguas Chañar fue multada por 720 millones de pesos en 2015-2016, pero dejó de invertir 35.125 millones de pesos comprometidos según su plan de desarrollo (un 81%). Así, la prevención sufre un importante revés, incumpliendo con ello el Estado uno de los sus deberes respecto a este derecho.

Tercero, siempre según el Informe Anual sobre Derechos Humanos de la UDP, las empresas sanitarias no han actuado con la requerida debida diligencia en materia de derechos humanos, al incumplir los planes de desarrollo. Al mismo tiempo, la Superintendencia de Servicios Sanitarios (SISS) no ha exigido eficazmente un enfoque de prevención en materia del derecho humano al agua potable, a pesar de rechazar – correctamente – la postura que los desastres naturales sean situaciones de fuerza mayor, un argumento que las empresas siguen haciendo a pesar de saber de su inaceptabilidad, involucrando a la SISS en juicios completamente innecesarios.

Cuarto, los contratos de las operadoras sanitarias con la empresa estatal ECONSSA S.A., que son la base para la provisión de agua potable en 9 regiones de Chile, no permiten su terminación en las situaciones graves de incumplimiento del servicio que se han evidenciado desde 2014. Solo la permiten en caso de un incumplimiento global en toda el área de licitación. Si la SISS castigara la empresa estatal con la pérdida de la licitación, el Estado de Chile perdería los últimos derechos de aguas de los que aún dispone para garantizar el derecho humano al agua potable ante los actores privados de la agricultura y la minería. En las licitaciones directas de la Región Metropolitana, de Concepción y de la X región, el Estado ya no tiene titularidad de los derechos de aguas, y en 2049, a más tardar, perderá también la posibilidad de objetar su venta en las reuniones de accionistas de las sanitarias concesionarias.

Finalmente, a nivel de política pública, se destaca que, especialmente en materia de desastres naturales, es inexistente la consideración de las amenazas a los recursos de agua potable. Así, Chile carece de importantes mecanismos de gestión en materia de prevención de riesgo al agua potable, a pesar de la implementación puntual de mesas público-privadas que pretenden abordar el tema en la IV, III región y en la región metropolitana.

Ante esta situación, es urgente que el Estado garantice una eficaz regulación, fiscalización e incentivos efectivos de cumplimiento, incluyendo a través de la Constitución y del Código de Aguas, para que, en las próximas décadas, los y las habitantes de Chile podamos ver nuestro derecho humano al agua potable asegurado. Esto implica decisiones difíciles de distribución de recursos escasos. E implica, especialmente, evitar eficazmente la captura del Estado por intereses particulares que afectarían negativamente el goce de los derechos humanos de la población.

Judith Schönsteiner

Profesora asociada de la Facultad de Derecho. Tiene un Doctorado en Derecho (2011) y un LL.M. en Derecho Internacional de Derechos Humanos (2006) por la Universidad de Essex, Inglaterra, y un M.A. en ciencia política por la Universidad Johannes Gutenberg de Mainz, Alemania (2003). En 2001 y 2002, estudió en el Institut d’Etudes Politiques de Estrasburgo. Investigadora visitante del Max Planck Institut für Ausländisches Öffentliches Recht und Völkerrecht (2012, 2016). Miembro del Comité de Edición del Anuario de Derecho Público. Participó de la Comisión Asesora Presidencial sobre Inclusión Social de las Personas en Situación de Discapacidad  (2014-2016). Miembro del Claustro del Doctorado en Derecho de la UDP. Alumna del Arts and Humanities Research Council (beca de doctorado), del Cusanuswerk (beca de pre- y posgrado). Socia del Essex Business and Human Rights Project. Consultora de CEJIL (2007).

En la actualidad, investiga sobre las obligaciones estatales en el ámbito empresas y derechos humanos, y el acceso a la justicia en situaciones atinentes a estas responsabilidades, más específicamente, sobre empresas estatales y derechos humanos (Fondecyt Nº 11150853, Responsabilidad directa e indirecta del Estado por acciones y omisiones de las empresas estatales en materia de derechos humanos, con Javier Couso).

Por encomienda del Instituto Danés de Derechos Humanos, ha elaborado el Estudio Línea Base sobre Empresas y Derechos Humanos en Chile (2016) el primer trabajo de su índole en Latinoamérica. También ha estudiado las instituciones y procedimientos del sistema interamericano de derechos humanos, y la implementación e incorporación del derecho internacional de los derechos humanos en la Constitución Chilena (co-investigadora de Fondecyt Nº 1120909).

De 2012 a 2017, fue directora del Centro de Derechos Humanos de la UDP. 

Publicaciones:

Schönsteiner, J., “El derecho internacional de los derechos humanos en el Tribunal Constitucional chileno: El mínimo común denominador”, Revista de Derecho de la Universidad Austral de Chile (Valdivia), Año 29, Vol. 1, 2016, 197-226.

Schönsteiner, J. / Couso, Javier, "La implementación de las decisiones de los órganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos en Chile: Ensayo de un balance", Revista de Derecho de la Universidad Católica del Norte, Año 22, Número 2, 2015.

Schönsteiner, J., Lovera, D., Beltrán y Puga, A., “Reflecting the human rights challenges of consolidating democracies: recent developments in the Inter-American System of Human Rights”, en: Human Rights Law Review Vol. 11, Issue No. 2, 2011362-389.

Schönsteiner, J., “Dissuasive Measures and the “Society as a Whole”: A Working Theory of Reparations in the Inter-American Court of Human Rights”, American University International Law Review, Vol. 23, No. 1, pp. 127-164.

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Schönsteiner, J. 2011, “Irreparable damages, project finance and access to remedies by third parties”, en: Leader, S. (ed.), Global Project Finance, Human Rights, and Sustainable Development, Cambridge University Press, 278-315. ISBN 978-0-521-76260-1.

Schönsteiner, J. 2016, “Brechas de Cumplimiento: Estado, empresas y derechos humanos”, en: Vial, T. (ed.), Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile, Ediciones UDP, Santiago de Chile, pp. 123-171. ISBN 978-956-314-374-4

Schönsteiner, J. / Silva, V. 2016 / Alarcón, F. / Cisternas, P., Derecho a la Vivienda: los campamentos en Chile, en: Vial, T. (ed.), Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile, Ediciones UDP, Santiago de Chile, pp. 81-121. ISBN 978-956-314-374-4

Schönsteiner, J. / Barros, A. 2014, "Diligencia debida: proyectos de inversión, propiedad sobre los recursos naturales y consulta libre, previa e informada a los pueblos y comunidades indígenas concernidos", en: Vial, T. (ed.), Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile, Ediciones UDP, Santiago de Chile, pp. 203-244. ISBN 978-956-314-301-0.

Coddou, A. /Schönsteiner, J./ Vial, T. 2013, "La ley antidiscriminación en Chile: avances e insuficiencias en la protección de la igualdad y la no discriminación", en: Vial, T. (ed), Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile, Ediciones UDP, pp. 285-309. ISBN 978-956-314-243-3.

Schönsteiner, J. / Hervé, D. / Meves, I. / Mariangel, S. 2012, “Violaciones a los derechos humanos y medioambiente en Puchuncaví-Ventanas”, en: Coddou, A. (ed.) Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile, Ediciones UDP, Santiago de Chile, pp. 131-161. ISBN 978-956-314-190-0.

Schönsteiner, J. 2010, Hacia mayor seguridad jurídica en la protección regional de los derechos humanos: las reformas procesales en el Sistema Interamericano, en: Couso, J. (ed.), Anuario de Derecho Público, Ediciones UDP, Santiago de Chile, pp. 291-318. ISBN 978-956-314-099-6.

Schönsteiner, J. 2010, Responsabilidad empresarial y derechos humanos: el caso de la gran minería, en: Contesse, J. (ed.), Informe Anual sobre los Derechos Humanos en Chile, Ediciones UDP, Santiago, pp. 407-448. ISBN 978-956-314-116-0.

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Schönsteiner, J. / Apiolaza, C. / Díaz, M. / Martínez, V. 2015, "Revisión de la Jurisprudencia de la Gran Sala del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en 2014", en: Couso, J. (ed.), Anuario de Derecho Público, Ediciones UDP, Santiago de Chile, pp. 471-503. ISBN 978-956-314-337-9.

Schönsteiner, J. / Macari, M. / Rojas, C. / Vergara, A. 2014, "Reseña de la Jurisprudencia de la Gran Sala del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en 2013", en: Couso, J. (ed.), Anuario de Derecho Público 2014, Ediciones UDP, Santiago de Chile, pp. 589-617. ISBN 978-956-314-291-4.

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Schönsteiner, J. / Benítez, D. / Fuentes, C. / Mariangel, S., 2012, "Algunos fallos emblemáticos del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en 2011”, en: Couso, J. (ed.), Anuario de Derecho Público, Ediciones UDP, Santiago de Chile, pp. 515-539, ISBN 978-956-314-138-2.

Schönsteiner, J. et al., Estudio de Línea Base sobre Empresas y Derechos Humanos en Chile, 2016, disponible en: www.derechoshumanos.udp.cl, 215 páginas.

Schönsteiner, J. / De la Maza, C. 2013, Amicus Curiae, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Norín Catrimán contra Chile, San José Costa Rica, disponible en: http://www.derechoshumanos.udp.cl/derechoshumanos/index.php/publicaciones/documentos, 23 páginas.

Schönsteiner, J. 2013, Challenges for Chilean Investors. The Effects of the OCDE Guidelines for Multinational Enterprises. A Practical Approach, Informe para los Puntos Nacionales de Contacto de Noruega y Chile, Oslo / Santiago de Chile, disponible en: http://www.derechoshumanos.udp.cl/derechoshumanos/index.php/publicaciones/documentos, 32 páginas.

Schönsteiner, J. et al. 2012, Fortalecimiento de la Democracia y el Derecho de Acceso a la Información en Chile, Serie de Estudios No. 9, Fundación Konrad Adenauer, Santiago de Chile, disponible en: http://www.derechoshumanos.udp.cl/derechoshumanos/index.php/publicaciones/libros, 78 páginas.

Schönsteiner, J./ Van Yurick, M.E., Comunidades Indígenas, Derechos Humanos y Empresas, Centro de Derechos Humanos, Universidad Diego Portales, sin editorial, 150pp. ISBN 978-956-362-188-4. Publicado.

 

Cursos en materia de derechos humanos:

Derecho Internacional de los Derechos Humanos

Derechos Económicos, Sociales y Culturales

Empresas y Derechos Humanos (pregrado y Magister)

Jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos

 

Coordina el área “Empresas y derechos humanos” del Centro, creada en 2010. De 2012 a 2017, fue directora del Centro de Derechos Humanos de la UDP.